不同意わいせつ（旧強制わいせつ）

１　不同意わいせつ罪

【不同意わいせつ】

第百七十六条　次に掲げる行為又は事由その他これらに類する行為又は事由により、同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態にさせ又はその状態にあることに乗じて、わいせつな行為をした者は、婚姻関係の有無にかかわらず、六月以上十年以下の拘禁刑に処する。

一　暴行若しくは脅迫を用いること又はそれらを受けたこと。

二　心身の障害を生じさせること又はそれがあること。

三　アルコール若しくは薬物を摂取させること又はそれらの影響があること。

四　睡眠その他の意識が明瞭でない状態にさせること又はその状態にあること。

五　同意しない意思を形成し、表明し又は全うするいとまがないこと。

六　予想と異なる事態に直面させて恐怖させ、若しくは驚愕がくさせること又はその事態に直面して恐怖し、若しくは驚愕していること。

七　虐待に起因する心理的反応を生じさせること又はそれがあること。

八　経済的又は社会的関係上の地位に基づく影響力によって受ける不利益を憂慮させること又はそれを憂慮していること。

２　行為がわいせつなものではないとの誤信をさせ、若しくは行為をする者について人違いをさせ、又はそれらの誤信若しくは人違いをしていることに乗じて、わいせつな行為をした者も、前項と同様とする。

３　十六歳未満の者に対し、わいせつな行為をした者（当該十六歳未満の者が十三歳以上である場合については、その者が生まれた日より五年以上前の日に生まれた者に限る。）も、第一項と同様とする。

（１）不同意わいせつ罪とは

不同意わいせつ罪とは、上記一定の条件を満たす場合に、わいせつな行為をすると成立する犯罪です。

（２）不同意わいせつ罪が成立する条件

ア　被害者が１６歳以上の場合

不同意わいせつ罪は、大きく分けて２つの種類があります。分ける基準は、被害者が１６歳以上か１６歳未満かどうかです。

まず、「わいせつな行為」に当たるものとしては、キスをしたり、陰部に触れたりすることなどがあげられます。もっとも、性交でなくても、肛門性交やいわゆるフェラチオは後述の不同意性交等罪に該当することになります。

被害者が１６歳以上の場合、「暴行又は脅迫」をふくめて、刑法１７６条１項で挙げられている８つの要件に当たるか、それに類する事情があって、同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態にさせ又はその状態にあることに乗じて、わいせつな行為をしたときに、不同意わいせつ罪が成立します。

①　暴行若しくは脅迫を用いること又はそれらを受けたこと。

ここでいう「暴行又は脅迫」によって、「同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態にさせ」てわいせつ行為を行っていれば、不同意わいせつ罪が成立することになります。

注意が必要なのは、「暴行」に当たる行為と「わいせつな行為」とが同じ行為であっても、不同意わいせつ罪は成立します。例えば、すれ違いざまに女性の胸を触る行為であっても、不同意わいせつ罪は成立します。

②　心身の障害を生じさせること又はそれがあること。　

「心身の障害」とは、身体障害、知的障害、発達障害及び精神障害を意味し、その程度は問わず、一時的な障害も含みます。

「心身に障害を生じさせること」は、例えば、行為者自身が、被害者に対し、脅迫以外の手段で強いストレスを与えるなどして、一時的な精神症状を引き起こさせる行為などを想定したものです。

③　アルコール若しくは薬物を摂取させること又はそれらの影響があること。

アルコール等窃取や、その影響があるときに本要件の成立の可能性があります。その酩酊の程度は、「同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態にさせ」たかどうかを検討することになります。

④　睡眠その他の意識が明瞭でない状態にさせること又はその状態にあること。

睡眠による意識不明瞭の程度も、「同意しない意思を形成し、表明し若しくは全うすることが困難な状態にさせ」たかどうかを検討することになります。

⑤　同意しない意思を形成し、表明し又は全うするいとまがないこと。

「拒絶するいとまを与えないこと」は、例えば、行為者自身が被害者の気をそらすような発言をして、その隙に胸を触る行為や、気付かれないようにわいせつ行為を行うなどを想定したものです。

⑥　予想と異なる事態に直面させて恐怖させ、若しくは驚愕がくさせること又はその事態に直面して恐怖し、若しくは驚愕していること。

「予想と異なる事態」には、性的行為が行われるかどうかに関する予想が実際と異なった場合のほか、行為者の態度や言動、周囲の状況、性的行為が持ち掛けられたタイミングなどについて予想と異なる点がある場合なども含みます。

⑦　虐待に起因する心理的反応を生じさせること又はそれがあること。

虐待というのは、物理的又は精神的にひどい取扱いをすることをいいます。典型的には、殴る・蹴るといった暴力を振るう身体的虐待、あるいは親が子に対して性的行為をする性的虐待のほか、いわゆるネグレクトや、ほかの兄弟姉妹との間で著しい差別的取扱いをしたり、ほかの家族に対する暴力を見せるなどの心理的な虐待、こういったものが該当します。
そのため、必ずしも加害者―被害者が親族間でなければならないというものではありません。

⑧　経済的又は社会的関係上の地位に基づく影響力によって受ける不利益を憂慮させること又はそれを憂慮していること。

「社会的関係」としては、例えば、祖父母と孫、おじ・おばとおい・めい、兄弟姉妹といった家族関係、あるいは上司と部下、先輩と後輩、教師と学生、コーチと教え子、介護施設職員と入通所者といった、上下関係が感じられるそうな社会生活上の人間関係が広く含まれます。

上記の８要件のほか、行為や相手方について誤信をさせたり、誤信をしているのに乗じてわいせつな行為をした場合も不同意わいせつ罪が成立します。

想定されるのは、マッサージの施術と称してわいせつ行為を行うようなこと、この人が相手ならわいせつ行為をしてもいいと思っているときに、別の人が暗闇で入れ替わってわいせつ行為を行うようなことです。

イ　被害者が１６歳未満の場合

被害者が１６歳未満の場合、わいせつ行為さえ行えば無条件で不同意わいせつ罪が成立します。そのため、１６歳未満の被害者が同意をしていたとしても、不同意わいせつ罪が成立します。１６歳未満の人には、わいせつな行為について承諾する能力がないと考えられるからです。

ただし、わいせつな行為をした人の生まれた日が、された人が生まれた日から５年間経っていなければ、わいせつ行為に同意がある限り不同意わいせつ罪は成立しません。

２　監護者わいせつ罪

【監護者わいせつ罪（刑法179条1項）】

十八歳未満の者に対し、その者を現に監護する者であることによる影響力があることに乗じてわいせつな行為をした者は、第百七十六条の例による。

監護者わいせつ罪とは、行為者が被害者を現に監護する者であることであるという影響力を用いて、１８歳未満の被害者に対してわいせつな行為をした場合に成立します。

４　不同意わいせつ等致死傷罪

【不同意わいせつ等致死傷罪（刑法181条1項）】

第百七十六条、第百七十八条第一項若しくは第百七十九条第一項の罪又はこれらの罪の未遂罪を犯し、よって人を死傷させた者は、無期又は三年以上の懲役に処する。

簡単にいうと、不同意わいせつをして怪我をさせたり、死亡させたりした場合に成立する犯罪です。死傷の結果は、わいせつ行為から生じた場合に限られず、その手段である暴行又は脅迫行為によって生じた場合も含まれます。

～不同意わいせつ事件における弁護活動～　

１．捜査段階における弁護活動

弁護士が接見に赴き、嘘の自白調書やニュアンスが違った調書が作成されないようアドバイスします。
早期に示談交渉に着手するとともに、不起訴処分など有利な結果を導けるよう活動します。
早期の身柄開放を目指します。
逮捕・勾留されてしまうのは、証拠隠滅や逃亡のおそれがあるためです。そこで、弁護士は早期釈放・早期保釈のために証拠隠滅や逃亡の恐れがないことを示す客観的証拠を収集し、社会復帰後の環境を整備するなどして釈放や保釈による身柄解放を目指します。
否認事件では、独自に事実調査を行うとともに、不起訴に向けて検察官に働きかけを行います。

２．公判段階における弁護活動

少しでも有利な処分（執行猶予）がでるように活動します。
依頼者の方と相談しつつ、必要であれば矯正プログラムの検討とともに証拠提出の上、再犯防止に向けてサポートします（捜査段階から行うこともあります）。
⇒性犯罪を起こした方は、自分のした行為を恥じ、深い後悔をされている方がほとんどです。にもかかわらず、犯行を常習的に行ってしまう場合があります。繰り返し性犯罪で捕まった場合、反省や更生がされていないとして、重い処分がなされる可能性が高まります。しかし、そのような常習者のなかにも、犯罪行為を辞めたいと思いながら、自らをコントロールできずに繰り返してしまう方がいます。このような場合には医療機関などの専門機関への受診と治療などを行い、根本からの改善を試みるように促します。
否認事件では、冤罪を防止すべく被害者の方に記憶違いがないかの検証・弾劾活動及び弁護側独自で有利な証拠を収集・提出できるよう活動します。

大津など滋賀県の不同意わいせつ事件でお困りの方は、弁護士法人あいち刑事事件総合法律事務所までご連絡ください。弊所では、大津など滋賀県内の様々な性犯罪について、刑事事件・少年事件に強い弁護士による無料の法律相談を行っています。関係者が滋賀県で逮捕勾留されている場合でも、最短当日に、弁護士が直接留置場や拘置所へ出張面会してアドバイスする初回接見サービスもご用意しています。